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《电子商务法》背景下“代购”法律风险分析

发布日期:2019年01月15日  点阅次数:次  

一、背景

   《电子商务法》将于2019年1月1日实施,在新的法律框架下,从事电子商务经营等活动,可能存在法律风险。本文对《电子商务法》实施后,“代购”行为的法律风险,做出分析。

二、法律风险分析

   (一)《电子商务法》主要影响

    1、《电子商务法》下,“代购”的法律风险

   《电子商务法》虽然第一次明确提出“跨境电子商务”的概念,但对于个人的“代购”行为,其实并没有直接做出新的规定。《电子商务法》对“代购”模式的影响,主要体现在两个核心法条:

   (1)依法登记纳税监管

   《电子商务法》第十条规定:“电子商务经营者应当依法办理市场主体登记。但是,个人销售自产农副产品、家庭手工业产品,个人利用自己的技能从事依法无须取得许可的便民劳务活动和零星小额交易活动,以及依照法律、行政法规不需要进行登记的除外。”

    就《电子商务法》第十条而言,“便民劳务活动”和“零星小额交易”作为豁免登记范围,其涵盖范围非常广泛,相当部分的卖家可以被豁免登记。但目前“便民劳务活动”和“零星小额交易”内涵外延并不明确,监管部门无法以第十条直接作为依据进行执法,必须制定相应配套法规,对市场主体登记的范围进一步细化,才具备执法的可能性。

    办理营业执照不是问题关键,关键是办理了营业执照后,如何缴税。缴税的法律法规跟实体企业是一致的。对于平台内经营者来说,本来并不存在《电子商务法》实施前免税,《电子商务法》实施后要交税的变化。只是因为电商法实施后,要求合法经营主体,对纳税的征收和监管具备了执行性。

    因此,本法实施后,从事代购行为并通过电子平台网店销售的主体,也要办理工商主体登记,履行纳税义务。

   (2)处罚依据

   《电子商务法》第七十六至第八十四条对电子商务平台经营者及平台内经营者的一系列违法行为进行了罚款规定。无论电子商务经营者未进行明确的信息公示还是未按照约定退款或者未尽到监督义务,都会收到相应处罚,罚款最高可达二百万元。

    尽管《电子商务法》规定了相关罚则,但处罚依据并不都是《电子商务法》,更多是“依照有关法律、行政法规的规定处罚”。

   《电子商务法》第十二条规定“电子商务经营者从事经营活动,依法需要取得相关行政许可的,应当依法取得行政许可。”

   《电子商务法》第十三条规定“电子商务经营者销售的商品或者提供的服务应当符合保障人身、财产安全的要求和环境保护要求,不得销售或者提供法律、行政法规禁止交易的商品或者服务。”

   《电子商务法》第七十五条规定“电子商务经营者违反本法第十二条、第十三条规定,未取得相关行政许可从事经营活动,或者销售、提供法律、行政法规禁止交易的商品、服务,或者不履行本法第二十五条规定的信息提供义务,电子商务平台经营者违反本法第四十六条规定,采取集中交易方式进行交易,或者进行标准化合约交易的,依照有关法律、行政法规的规定处罚。”

   《电子商务法》第八十五条规定,“电子商务经营者违反本法规定,销售的商品或者提供的服务不符合保障人身、财产安全的要求,实施虚假或者引人误解的商业宣传等不正当竞争行为,滥用市场支配地位,或者实施侵犯知识产权、侵害消费者权益等行为的,依照有关法律的规定处罚。”

   《电子商务法》出台前,实务中就有法律法规对相关活动进行约束。对销售或者提供法律、行政法规禁止交易的商品或者服务的行为,依据“相关法律进行处罚”。

    综上:

    1、电子商务活动需要取得相关行政许可的,应当依法取得行政许可。如销售药品或保健品的经营者,即必须取得相应的行政许可方能继续经营。

    2、从事跨境电子商务活动的主体,应遵守进出口监督管理的法律、行政法规和国家有关规定。

    3、电子商务经营者销售的商品或者提供的服务应当符合保障人身、财产安全的要求和环境保护要求,不得销售或者提供法律、行政法规禁止交易的商品或者服务。(不因为电子商务而例外)。

   (二)目前实务操作层面

    若被认定为销售走私物品行为,可能面临以下处罚:

    1、对个人代购。个人携带进境的行李物品应以自用的合理数量为限。未经海关许可并且未补缴关税,擅自将减免税货物、物品在境内销售牟利,构成走私罪,起刑点是5万元人民币。此外,一年内曾因走私被二次行政处罚后又走私的,也可构成走私普通货物、物品罪。

    2、从供货方进货销售。“直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的,或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品,数额较大的”,如果不是“直接”从走私人处收购,即使收购人明知是走私货物,也不以走私罪论处。

    3、对单位犯罪的。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑。

    从目前实务操作情况来说,国家目前对电子商务还是比较开放的,并不是发现问题直接就去处罚“代购”,地方市场监督管理局目前并不是对于举报行为就受理、处罚。这不仅是因为目前监管机构“放水”,更多是因为“代购”模式的法律关系认定目前也存在模糊的空间。

    从法律关系来看,如果平台经营者或者平台内经营者和消费者构建的是一种委托关系而不是买卖关系的话,即使遇到司法诉讼或行政监管,平台经营者或者平台内经营者可以坚持自己不是销售者,而是受托人,因此从境外购买物品的行为,不一定构成“销售牟利”,对法律关系的认定,      具体还要看如何对销售者进行披露,交易模式如何设计。

    综上:

    1、对于未获行政许可的“人肉代购”行为,不能以为货物经过了海关就万事大吉。若平台经营者将代购物品在平台上经营或者在线下开实体店进行销售,实际上一旦被查,仍然构成走私。

    2、“代购”不一定就是走私,若平台经营者或平台内经营者和消费者之间不是“买卖”关系,而是“委托”法律关系,不构成走私。

    3、如果不是“直接”从走私人处收购,即使收购人明知是走私货物,也不以走私罪论处。

    三、消费者维权

   《电子商务法》实施后,消费者一旦与平台内经营者发生纠纷,电子商务平台经营者可以建立争议在线解决机制,公平、公正地解决争议,同时还应该建立投诉和举报机制及时处理消费者提出的问题。

    作为消费者来说,在与平台内经营者发生争议时,可以要求平台经营者进行协助,因为平台经营者有协助义务。当然也可以通过协商、请求消费者组织、行业协会或者其他依法成立的调解组织调解,向有关部门投诉,提请仲裁,或者提起诉讼等方式解决。

    以上只是对《电子商务法》中我们比较关心的代购、纳税等问题作出分析,新法实施后的具体影响,还需拭目以待。